交汇点讯 面对生命威胁，是打还是逃？发生在8月27日晚的昆山事件给不少人上了一课。27日21时许，两名伤者刘某某（男、36岁）和于某某（男、41岁）在昆山震川路、顺帆路路口因行车问题引发口角导致冲突。冲突中双方受伤，刘某某经抢救无效死亡，于某某没有生命危险。
目前，舆论发生明显分歧：一是基于特别防卫权认为于某属于正当防卫；二是倾向于认为于某从身后追砍的行为属于主动加害行为，有防卫过当之嫌。
分歧意见主要集中在打斗过程的第二阶段，即视频中【2分24秒-2分27秒】电动车男子反砍宝马男数刀，【2分28秒-视频结束】宝马男起身后开始逃窜，骑车男继续追砍。可探讨的问题有这些：
第一，不法侵害是否还在进行当中？假如还在进行当中，防卫行为是否正当？
第二，假如不法侵害已经结束，持刀追砍的行为是否仍然属于防卫行为，因而可以适用防卫过当的减免处罚规定，还是说构成单纯的故意犯罪？
蚂蚁刑辩团队主任张志华认为，防卫过当的核心在于防卫的必要限度，纹身男被追砍时不法侵害行为已终止，不再存在防卫限度的问题，因此认定为防卫过当也很牵强。正当防卫并不是一种制裁手段，而是对公民合法权益的保护手段。电瓶男持刀追砍，具有伤害的故意，应认定为彻底的故意伤害。至于是否属于故意伤害致死，则要看致命伤是何时造成。
江苏博事达律师事务所律师杨秀云则认为，虽然在视频中，宝马男呈逃命状，表面上貌似不法侵害已经结束；但是，在打斗过程中，被打和反击之间的转换，往往就是在一瞬间，不能机械、静态地去看不法侵害是否正在进行，而要结合整个过程来做动态分析。
杨秀云指出，昆山骑车男为无辜路人，被强人欺压，不堪忍受而反抗，具有完全的道德正当性。 一般老百姓，面对这么严重的非法侵害时，都会难以判断对方进一步会采取什么侵害，无法确定安全已经得到保障。实际量刑中，需要考虑这些因素。
在2015年一篇名为《正当防卫回归公众认同的路径》研究论文中，研究者从全国各级法院共似的正当防卫案件中选取了224份判决书，并从中筛选出判决样本100份，最终数据显示，被认定正当防卫的判决比率为6%。为何实践中认定正当防卫难？
当各种段子满天飞的时候，更需要坐下来思考正当防卫的适用性。正当防卫必须具备5个条件，折射出司法实务对正当防卫的过分限制。不仅仅是时间点上的严格限制，也包括防卫成立的严格要求。这类案件往往被定性为“斗殴”，处理模式则为“打赢的坐牢、打伤的住院”。
“正当防卫很少认定和批准。”杨秀云介绍，司法实践之所以不轻易认定正当防卫，首先缺乏客观证据。双方对当时的情景各说各的，无法认定真实情况是主要原因。从治安上，也不支持“以暴易暴”的私力救济方式。
让我们看看在美国这类案件如何处理。
佛罗里达州克利尔沃特附近一家便利店外，两名男子因为一个残疾人停车位发生争执。28岁的非洲裔男子马基斯·麦克洛克顿（Markeis McGlockton）将47岁的白人男子迈克尔·德雷卡（Michael Drejka）推倒在地。随后德雷卡向麦格克顿开枪，他被送医抢救无效身亡。枪手并不会面临任何刑事指控，因为警方称，他受到佛州“不退让法 (stand your ground)”的法律保护。
“不退让法”的核心内容是民众在对抗中无须选择退让。如果别人侵害你或对你有非正义行为，公共权力不能予以保护时，那么你就有权反抗，保卫自己的人身安全。目前该法在美国部分州有效。
司法的目的就是让有罪者受到惩罚，让无辜者不致蒙冤，让强梁不敢横行，让弱者获得尊严。正如原最高法常务副院长沈德咏所说，要向社会明确传递鼓励正当防卫的信号，不仅要鼓励公民为本人的利益进行防卫，而且要鼓励公民为国家、公共利益及他人合法权益进行防卫，彰显法律的价值取向，培育互助互爱、见义勇为的良好社会道德风尚。
交汇点记者 倪方方
